31 января 2016г.
Современный этап развития новых информационных технологий неумолимо ведет нас в сторону автоматизации денежного оборота. Не вызывает сомнения, что продуктом интенсивного развития цифровых технологий является расчетная услуга, которая осуществляется в форме электронного платежа. Иными словами, не вдаваясь в дискуссию, это обязательственное правоотношение, которое обеспечивает возможность осуществления денежного расчета.
В этой связи возникает необходимость определения формы сделки, которая осуществляется участниками обязательств по расчету денежными средствами, осуществляемых в форме электронных платежей.
Перечень источников правовой воли физического лица, совершающего сделку, определены законодателем в виде нормативного предписания.9
Они бывают устными и письменными.
К устной форме законодатель приравнивает действия (поведение), из которых явствует воля лица совершить сделку.10 Такого рода формы сделок в литературе принято называть конклюдентными.11
Для письменной формы сделки характерны два основных признака: во-первых – это документ; во-вторых, он должен быть подписан лицом, совершающим сделку или уполномоченным на то лицом.12 При этом речь не идет об исключениях, установленных законодателем.13
В электронной форме сделки чаще всего отсутствует объективная возможность физической индивидуализации участника правоотношения, поскольку никакие такие признаки в действиях, производимых на электронных устройствах, просто не проявляются. По меньшей мере, такой вывод можно сделать, анализируя нормы гражданского законодательства, в которых законодатель пытается заменить естественно-биологические качества человека их юридическим суррогатами, игнорируя тем самым его физическую сущность. По сути, из физического лица его превращают в некое подобие юридического лица,14 за которого сделку может совершить любой, кто обладает возможностью доступа к электронным средствам формулирования воли (IP адресу, электронной подписи), и тому подобное. Утрачивается смысл значения дееспособности, индивидуального правового статуса и иных, подобных традиционных гражданско-правовых категорий.
Важность исследования формы сделки, как юридического факта, порождающего правоотношения того или иного свойства сейчас особенно актуально. В литературе вновь поднимается старая проблема науки гражданского права о так, называемой «свободе формы сделки». В советский период развития науки гражданского права этот вопрос не признавался актуальным и практически не исследовался. С момента принятия Конституции РФ и первой части гражданского кодекса, провозгласивших принцип «свободы договора», наука гражданского права вновь обратилась к проблеме «свободы формы сделки».
Относительно формы сделки, порождающей правоотношение по безналичному расчету денежными средствами в форме электронного платежа, в современной научной литературе, нет однозначного мнения. Но тот факт, что эта проблема существует, и она актуальна, признают все исследователи.15 Ряд авторов полагает, что ее надо приравнивать к письменной форме сделок16, другие полагают, что это сделка совершается в устной и конклюдентной форме.17 Есть и такие, которые утверждают, что подобные сделки могут совершаться как в письменной, так и в устной (в широком смысле «словесной») форме.18
9 Ст. 158 ГК РФ.
10 П. 2 ст. 158 ГК РФ.
11 Смотрите, например,: Советское гражданское право. Том 1: Учебник / Под редакцией профессора О.А. Красавчикова. –М.: «Высшая школа», 1968 г., с. 225; В.И. Синайский. Русское гражданское право. – М.: «Статут», 2002 г. , с. 165; Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. – М. Юристъ, 2001, с.323.
12 П. 1 ст. 160 ГК РФ.
13 Смотрите, например: п.2 и п. 3 ст.160 ГК РФ.
14 Речь идет о возможности замены подписи человека на ее аналоги (п. 2 ст. 160 ГК РФ), в которых не воплощены естественно –биологические индивидуализирующие признаки человеческой личности.
15 Рыков А.Ю. Гражданско-правовое регулирование сделок в глобальной компьютерной сети (интернет) Автореферат на соискание ученойстепени кандидата юридических наук; Специальность 12.00.03 - Гражданское право; Предпринимательское право; Семейное право; Международное частное право – М.: 2009 г. (26 с.); Сергей В.В. Правовое регулирование электронной коммерции / Актуальные проблемы гражданского пра-ва: Сборник статей. Вып. 4 // Под. Ред проф. М.И. Брагинского. – М.: Издательство НОРМА, 2002, с. 307 – (432 с.).
Прежде всего, сам законодатель, по сути, отрицает письменную природу сделок, совершенных в электронной форме, вообще,19 и сделок по расчету денежными средствами в форме электронного платежа, в частности. Для устранения этого противоречия законодатель вынужден прибегать к фикции, и заменять письменную форму сделки ее документарными суррогатами, придавая явлению те свойства, которыми оно, в действительности, не обладает. Необходимость прибегать к фикции уже свидетельствует о порочности действующего института формы сделки, и невозможности реализации провозглашаемого принципа ее свободы при осуществлении субъективного права.
Электронная форма воплощения воли никак не связана с индивидуальными физическими особенностями конкретного человека. Их применение нивелирует физическую личность. На наш взгляд, не решают проблему индивидуализации личности участников сделки создание известной фикции. Своеобразная природа электронного документа и электронной подписи не может дать достоверную информацию о лице, совершившего сделку. Она всегда будет относительно достоверна. Это просто попытка презюмировать действительность воли. Любая презумпция действительности воли неизбежно ведет к приоритету формализации источника субъективного права.
Возникшая проблема формы сделки, совершаемой участниками обязательств по расчету денежными средствами, осуществляемых в форме электронных платежей, становится насущной и актуальной. Динамика развития имущественных отношений такова, что электронная форма сделки приобретает все большее значение в жизни людей и деятельности юридических лиц. Совершенно не исключено, что в ближайшей перспективе, эта форма совершения сделок станет главенствующей.
Исследователи указанного феномена пытаются приспособить подобные действия в одну из предлагаемых законодателем форм. Это неудачные попытки, поскольку по своей природе электронная форма воплощения воли не соответствует ни одной из тех форм, в которых, по представлению законодателя, должна совершаться сделка.20 О том, что электронные сделки – это особая форма гражданских сделок, цивилисты заявили не сегодня.21
Учитывая тенденции развития электронных средств связи и их увеличивающееся значение в экономической жизни страны вообще, и в гражданском обороте в частности, следовало бы выделить электронную форму сделок в качестве самостоятельной формы, в которой могут воплотить волю участники гражданских отношений. Электронная форма сделки – это новая, самодостаточная, выработанная потребностью социально-экономического развития общества, форма сделки, имеющая оригинальную юридическую природу. Она должна быть признана таковой законодателем наряду с уже санкционированными им формами сделок.
16 Красикова А.В. Гражданско-правовое регулирование электронных сделок: Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук; Специальность 12.00.03 - Гражданское право; Предпринимательское право; Семейное право; Международное частное право – Саратов, 2005 (180 с.); Фабричев А.Г. Правовое регулирование использования электронных средств связи при совершении банковских сделок. Автореферат на соискание ученой степени кандидата юридических наук; Специальность 12.00.03 - Гражданское право; Предпринимательское право; Семейное право; Международное частное право – М.: 2008 – с. 9 (25 с.). Автор, по сути, признавая разницу между электронной и документарной формами выражения воли, тем не менее, заявляет об их идентичности их правовой природы. Полагаем это утверждение неверным поскольку, как было показано выше, электронную форму следует рассматривать как суррогат документарной (юридическую фикцию). Ошибка автора, на наш взгляд, заключается в том, что он игнорирует психофизическую природу подписи человека без которой не может быть сделки.
17 Татаркина К.П. Форма сделок в гражданском праве России: Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук; Специальность 12.00.03 - Гражданское право; Предпринимательское право; Семейное право; Международное частное право – Томск, 2009. – с. 7;
18 Ромель Ю.В. Форма договора, заключаемого с использованием электронных средств связи / Ю.В. Ромель // Юридический журнал – 2009 -№ 4 – с. 93-96.
19 П. 2 ст. 434 ГК РФ. Законодатель говорит о необходимости обмена документами, а не о предоставлении необходимой информации участников договора друг другу.
20 Дмитрик Н.А. Способы осуществления субъективных гражданских прав и исполнения обязанностей с использованием сети Интернет: Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Специальность 12.00.03 - Гражданское право; Предпринимательское право; Семейное право; Международное частное право - М., 2007. – с. 9, 18-19 (30 с.).
21 Венгеров А.Б. Право на информацию в условиях автоматизации управления – М.: 1975, с. 16.
Список литературы
1. Венгеров А.Б. Право на информацию в условиях автоматизации управления – М.: 1975.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации.
3. Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. – М. Юристъ, 2001.
4. Дмитрик Н. А. Способы осуществления субъективных гражданских прав и исполнения обязанностей с использованием сети Интернет: Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Специальность 12.00.03 - Гражданское право; Предпринимательское право; Семейное право; Международное частное право - М., 2007.
5. Красикова А.В. Гражданско-правовое регулирование электронных сделок: Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук; Специальность 12.00.03 - Гражданское право; Предпринимательское право; Семейное право; Международное частное право – Саратов, 2005.
6. Рыков А.Ю. Гражданско-правовое регулирование сделок в глобальной компьютерной сети (интернет) Автореферат на соискание ученой степени кандидата юридических наук; Специальность 12.00.03 - Гражданское право; Предпринимательское право; Семейное право; Международное частное право – М.: 2009 г.
7. Ромель Ю.В. Форма договора, заключаемого с использованием электронных средств связи / Ю.В. Ромель // Юридический журнал – 2009 - № 4.
8. Синайский В.И. Русское гражданское право. – М.: «Статут», 2002 г.
