18 марта 2017г.
Общество с ограниченной ответственностью, в действующем законодательстве Грузии, в частности в Законе о предпринимателях 2016 года, рассматривается как одна из организационно-правовых форм ведения предпринимательской деятельности. Общество с ограниченной ответственностью признается юридическим лицом, которому присущи права и обязанности, позволяющие ему функционировать.
Все требования, которые необходимы для общества с ограниченной ответственностью, предусмотрены Законом Грузии о предпринимателях 2016 года. Следует отметить, что в грузинском законодательстве нет специального нормативно-правового акта, посвященного деятельности общества с ограниченной ответственностью, как это имеет место в законодательстве Российской Федерации.[1]1
Понятие общества с ограниченной ответственностью закреплено в ст. 44 Закона Грузии о предпринимателях 2016 года: «1. Обществом с ограниченной ответственностью является общество, ответственность которого перед его кредиторами ограничивается всем его имуществом. Такое общество может быть учреждено и одним лицом. 2. Соглашение партнеров предприятия об уменьшении ответственности недействительно для третьих лиц. 3. Капитал общества с ограниченной ответственностью разделяется на доли. Доля – это обращающееся право».2
Ответственность общества с ограниченной ответственностью перед кредиторами ограничена, общество несет ответственность только своим имуществом. Даже если долги общества превысят активы общества, его ответственность ограничится только имеющимся имуществом.3
Фактически партнеры4 общества не несут ответственности по долгам общества, т.е. в отношениях с кредиторами выступают не партнеры, а само общество. Только то имущество, которое в него вложили партнеры, относится к покрытию долгов общества.5
Общество с ограниченной ответственностью не зависит от членства в нем, т.е. выход одного партнера из общества не вызывает автоматически его распад. Это обусловлено тем, что общество с ограниченной ответственностью является обществом, сформированным в результате объединения капиталов.6
В пункте 2 ст. 44 Закона Грузии о предпринимателях 2016 года, где говорится, что соглашение партнеров по поводу уменьшения размера капитала не распространяет своего действия на третьих лиц. Это значит, что законодатель предусмотрел возможность ограничения права уменьшать уставный капитал, поскольку, такое соглашение партнеров хоть и не противоречит сущности собственного волеизъявления, но оно может нанести ущерб заинтересованному лицу, т.е. тому лицу, которое рассчитывает на гарантии возмещения ущерба за счет зафиксированного в уставе общества капитала.
При наличии нескольких партнеров в обществе, для формирования капитала общества необходим капитал, который может состоять из определенного (количества) числа взносов. Т.е. каждый партнер имеет право внести какую-то часть своего имущества, которая будет выражать размер доли при получении прибыли обществом (например, в виде дивидендов). По своей сущности, доля рассматривается как правовое благо, т.е. как нематериальное имущественное добро.7
1 Имеется в виду Федеральный закон Российской Федерации, от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
2 Закон Грузии о предпринимателях, Ст. 44. (2016 г.)
3 Чантурия Ладо, Нинидзе тедо, комментарий закона Грузии «о предпринимателях», стр., 365, 2002 г. – (ლადო ჭანტურია, თედო ნინიძე - მეწარმეთა შესახებ კანონის კომენტარი, 2002 წელი).
4 Под «партнерами» имеются ввиду участники общества, которые в дальнейшем становятся «учредителями» общества.
5 Закон Грузии о предпринимателях, Ст. 44. (2016 г.)
6 Там же.
7 В гражданском кодексе Грузии в статье 152 «понятие нематериального имущественного добра» сказано, что таковыми являются права, которые могут быть переданы другим лицам, и рассчитаны на то, чтобы его владелец мог получать прибыль, или имел право требовать от других лиц что-либо. Термин передача и подразумевает обращение. – ГК Грузии статья 152.
Именно за счет доли и происходит распределение прибыли общества, так, например, в ст.8 Закона Грузии о предпринимателях 2016 г. говорится, что «в обществе с ограниченной ответственностью и акционерном обществе решением собрания партнеров распределение годовой и промежуточной прибыли может устанавливаться в виде дивидендов».8 Таким образом можно заключить, что сумма дивидендов зависит от размера доли в обществе.
В соответствии с законом о предпринимателях Грузии 2016 г. уставный капитал общества не ограничивается, и об этом прямо сказано в ст. 45: «Капитал общества с ограниченной ответственностью может определяться в любом размере».9
Если общество с ограниченной ответственностью учреждено не одним партнером, а несколькими, то их корпоративные взаимоотношения должны регулироваться таким образом, при котором будет вычерчены права и обязанности. В ст. 46 Закона о предпринимателях Грузии 2016г. приведены те права и обязанности, которые необходимы по закону партнерам общества с ограниченной ответственностью.
В пункте 1 статьи 46 указано, что «права и обязанности партнеров и порядок первоначального распределения долей определяются уставом общества (соглашением партнеров)».10 Отталкиваясь от данной нормы, приходим к выводу, что закон позволяет партнерам свои права и обязанности рассматривать как предмет личного соглашения, в виде устава общества. Помимо этого, порядок распределения долей так же может быть частью соглашения (устава).
В пункте 2 статьи 46 закона Грузии о предпринимателях предусматривается: «уставом может определяться, что право голоса партнеров при принятии решения или (и) распределения прибыли/убытков между партнерами не пропорционально их долям».11 Право голоса для принятия решения и распределение прибыли (убытков), могут быть непропорциональными друг другу. В литературе, общество с ограниченной ответственностью, рассматривается как общество капитального типа, т.е. «поскольку участие партнеров в обществе основывается не на личном труде каждого партнера, а на вкладе капитала – каждый партнер вносит определенное количество имущественного взноса (капитала) в специально для этого созданный в обществе уставный капитал. Уставный капитал поделен именно на взносы партнеров».12 Можно полагать, что осуществление взноса, как факт, даёт право голоса, а при распределении убытков не вызывает дополнительных обязанностей помимо уплаты взносов, которые составляют уставный капитал, исходя из природы общества.
Следующим правом партнеров при увеличении капитала общества является возможность осуществить взнос в том количестве, которому соответствует доля партнера, пункт 21 статья 46 закона Грузии о предпринимателях – «В случае увеличения капитала общества с ограниченной ответственностью партнеры имеют право пропорционально своим долям принять участие в увеличении капитала указанного общества в сроки, установленные общим собранием партнеров посредством осуществления полного соответствующего взноса в капитал, если партнеры не согласятся на другое правило использования этого права; вместе с этим, в случае частичного или полного неиспользования данного права каким-либо партнером, после увеличения капитала может быть определено новое соотношение долей».13
Как уже было отмечено, доля может считаться объектом гражданскоправового оборота и может быть использована партнером в своих личных целях (т.е. партнер вправе ей распорядиться как собственностью) при условии, что данное право не будет ограничиваться положениями в уставе общества, о чем и гласит пункт 3 статьи 46 закона о предпринимателях Грузии – «Партнеры ООО вправе отчуждать или обременять (заложить) долю в капитале общества, если уставом не установлено ограничение».14
В обществе с ограниченной ответственностью, в котором руководство обществом осуществляет исполнительный директор, последний по требованию партнера обязан представить ему всю отчетную документацию, связанную с функционированием общества, – это положение прописано в пункте 4 статьи 46 закона Грузии о предпринимателях – «Директора по требованию партнера должны незамедлительно предоставить ему информацию о деятельности общества и разрешить ознакомиться с книгами и записями общества».15
8 Закон Грузии о предпринимателях, Ст. 8. (2016 г.)
9 Закон Грузии о предпринимателях, Ст. 45. (2016 г.)
10 Закон Грузии о предпринимателях, П. 1 Ст. 46. (2016 г.)
11 Закон Грузии о предпринимателях, П. 2 Ст. 46. (2016 г.)
12 Мигриаули Роин, Правовые аспекты банкротства ООО, Тбилиси 2004 г. – (მიგრიაული როინ, შპს-ის გაკოტრების სამართლებრივი ასპექტები, თბილისი 2004 წ.)
13 Данная норма является новеллой, которая была принята 19 Февраля 2016 года в Закон Грузии о предпринимателях, П.
21 Ст. 46. (2016 г.)
14 Закон Грузии о предпринимателях, П.3 Ст. 46. (2016 г.)
Последним пунктом статьи 46, указанного закона, является пункт 5, в котором оглашается, что – «Если общество с ограниченной ответственностью не осуществило свое требование в отношении третьего лица, партнер может вместо общества и в его пользу от своего имени внести иск об исполнении указанного требования. Он признается надлежащим истцом, если общество в течение 90 дней после поступления письменного требования партнера не возбудит иск против третьего лица или не сможет обосновать, что возбуждение такого иска противоречит интересам общества. В случае удовлетворения судом иска партнера, общество обязано возместить партнеру связанные с иском внесудебные расходы, произведенные в пределах благоразумия, включая расходы на адвоката. Общество освобождается от обязанности по возмещению этих расходов, если докажет, что удовлетворение иска повлекло причинение вреда обществу. В случае признания партнера ненадлежащим истцом либо неудовлетворения его иска, к другому партнеру партнера возлагается обязанность по возмещению расходов общества, произведенных им в разумных пределах, возникших в связи с требованием партнера. С учетом имущественного положения партнера, суд может отсрочить возмещение им судебных расходов».16
При внимательном ознакомлении с данной нормой, заметны некоторые, своего рода двусмысленные положения, которые требуют пояснения.
Как уже было отмечено в пункте 5 статьи 46 – «Неосуществление обществом своего требования в отношении третьего лица», возникает вопрос: какое требование имеется ввиду, и о каком третьем лице может идти речь в данном случае? Надо полагать, что речь идет о тех требованиях, которые вытекают из договорных отношений, т.е. право требования в данном случае вытекает из какого-либо договора (соглашения), которое влечет за собой обязанность исполнения. В гражданском кодексе Грузии отмечается, что для возникновения обязательств между сторонами должен быть заключен договор, кроме тех случаев, когда обязательства возникают в связи с нанесением ущерба (деликтом), неосновательным обогащением или на других законных основаниях.17
Определения понятия «третьего лица» на законодательном уровне в Грузии не дано, но в научной литературе определенные объяснения приводятся.18 Относительно третьих лиц, разъяснения даются в комментариях к гражданскому кодексу, где речь идет о договорах, заключенных в отношении третьих лиц. Комментируя данное положение, приводится следующее пояснение: «в отношении третьего лица договор будет считаться заключенным, если предусмотренный договором результат наступит по отношению того лица, которое не являлось стороной договора (третье лицо)».19
Есть и такое разъяснение – «третьи лица – это лица, выступающие от собственного имени и от имени стороны в договоре». Дальнейшее деление, относящееся только к тем, кто выступает от собственного имени, может быть проведено исходя из критерия поставленной сторонами цели. Это позволяет выделить прежде всего «случаи, в которых участие третьего лица составляет цель соответствующего правоотношения. Речь идет о договорах в пользу третьего лица. Все остальные ситуации можно разделить с учетом того, с какой из сторон договора третьи лица связаны: пассивной, т. е. стороной должника, или активной – стороной кредитора. Участие третьего лица на пассивной стороне выражается в одной из двух форм: третье лицо выступает как исполнитель обязательства или как пособник должника».20
Приведенные примеры доктринального толкования пункта 5 статьи 46 закона Грузии о предпринимателях позволяют сделать вывод, что законодатель имеет ввиду тех субъектов правоотношений с обществом с ограниченной ответственностью, которые несут обязательства перед обществом. А если общество, или лицо, уполномоченное действовать от имени общества (директор), не требует от контрагента исполнения обязательств, то во блага общества это может сделать партнер (учредитель общества), который правомочен непосредственно подать иск в суд для того, чтобы при помощи судебного постановления добиться исполнения обязательств со стороны должника.
15 Закон Грузии о предпринимателях, П.4 Ст. 46. (2016 г.) 16 Закон Грузии о предпринимателях, П.5 Ст. 46. (2016 г.) 17 Гражданский кодекс Грузии Ст. 317 (2016 г.)
18 Ввиду имеется материальное законодательство.
19 Комментарий гражданского кодекса грузии в пяти томах, Т.3 Ст. 213, – издательство «Право», Тбилиси, 2002 год. – (სამოქალაქო კოდექსის კომენტარები ხუთ წიგნად, ტ.3, გვ.213, - გამომცემლობა „სამართალი“, თბილისი, 2002 წელი).
20 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения, глава 4, часть 5. 3-е издание, «Статут» 2005г.
В этой же норме приводятся правила действия процессуального характера. Партнеру дается право потребовать от общества, чтобы компетентный представитель от имени общества с ограниченной ответственностью потребовал от должника исполнения обязательств в течении 90 дней, после чего, он правомочен обращаться с исковым требованием в суд, в результате чего, закон признает его надлежащей стороной.
В указанной норме, внимания требует и то положение, в котором говорится: «или не сможет обосновать, что предъявление такого иска противоречит интересам общества», данная запись – это возможность общества или директора объяснить сущность отсутствия перспективы иска, поскольку партнер мог быть не осведомлен обо всех деталях, из-за которых не происходило удовлетворение предъявленного требования.
Последняя часть приведённой нормы указывает на две возможные ситуации: в первом случае это удовлетворение иска партнера, во втором - неудовлетворение того же самого иска, в результате одного из которых показаны возможные последствия с точки зрения ответственности.
Последняя статья главы общества с ограниченной ответственностью – это «управление предприятием», т.е. обществом.
Управление обществом, по статье 47 закона Грузии о предпринимателях осуществляется, в основном
предписанием в уставе, т.е. это предмет соглашения, который предусматривается законом. А если же что-то будет не предусмотрено уставом, то в таком случае будет рассмотрено по закону.
Если в обществе несколько партнеров, то управленческую деятельность партнеры осуществляют по средствам общего собрания партнеров.21
Порядок проведения собрания, компетенция собрания и порядок принятия решения, так же может стать предметом соглашения, или решаться эти вопросы могут при помощи закона.22
Вопрос о полномочиях директора также может быть урегулирован уставом или положениями закона.23
Структура, состав и порядок деятельности органов управления может быть определён уставом общества.24
На сегодняшний день, в грузинских реалиях предпринимательской деятельности весьма популярна такая организационно-правовая форма как общество с ограниченной ответственностью. Многих предпринимателей, которые в современном мире именуются «бизнесменами», привлекает природа общества с ограниченной ответственностью, поскольку её сущность дает возможность быть застрахованными в пределах того количества имущества, которое вкладывается в общество, при его учреждении. Возможно, это представляется предпринимателям своего рода гарантией при ведении предпринимательской деятельности. Положения об обществе с ограниченной ответственностью в законе Грузии о предпринимателях максимально либерализованы, и в то же время основаны на элементарных принципах справедливости, дабы была возможность привлечь иностранных инвесторов, которые, в свою, очередь смогут осуществить свою предпринимательскую деятельность на территории Грузии.
21 Закон Грузии о предпринимателях, П.1 Ст. 47. (2016 г.) 22 Закон Грузии о предпринимателях, П.2 Ст. 47. (2016 г.) 23 Закон Грузии о предпринимателях, П.3 Ст. 47. (2016 г.) 24 Закон Грузии о предпринимателях, П.4 Ст. 47. (2016 г.)
Список использованных источников
1) Гражданский кодекс Грузии (от 2016 года) – (საქართველოს სამოქალაქო კოდექსი (2016 წლის მდგომარეობით))
2) Закон о Предпринимателях Грузии. (от 2016 года) – (საქართველოს კანონი მეწარმეთა შესახებ (2016 წლის მდგომარეობით))
3) Федеральный закон Российской Федерации, от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
4) Мигриаули Роин, Правовые аспекты банкротства ООО, Тбилиси 2004 г. – (მიგრიაული როინ, შპს- ის გაკოტრების სამართლებრივი ასპექტები, თბილისი 2004 წ.)
5) Комментарий гражданского кодекса Грузии в пяти томах, Т.3 Ст. 213, – издательство «Право», Тбилиси, 2002 год. – (სამოქალაქო კოდექსის კომენტარები ხუთ წიგნად, ტ.3, გვ.213, - გამომცემლობა „სამართალი“, თბილისი, 2002 წელი).
6) Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения, глава 4,часть 5. 3-е издание, «Статут» 2005г.
